美国国家安全审查：对中国能源投资者的特殊挑战

　　受外国政府控制的交易
　　此外，在对威胁进行分析的时候，CFIUS会调查由外国政府所有或控制的外方实体所进行的投资交易。
　　受外国政府控制的交易，是指“任何可能导致某个美国企业受控于外国政府、受外国政府控制的人、或代表外国政府行事的人的受管辖的交易”。受外国政府控制的交易可包括：
　　会导致美国企业受控于外国政府机构、国有企业、政府社保基金、主权财富基金等交易。尽管很多中国的能源公司是私人所有，但中国通过建立主权财富基金和政府社保基金，已经将这些实体的部分储备基金用于国外的一系列投资活动之中；而且，中国能源产业中的一些企业实质上是全部或部分为国家所有的。因此，这个政府控制问题与一些中国可再生能源投资者息息相关。
　　除了审查所有其他相关事实和情况之外，CFIUS 会着重就以下因素对受外国政府控制的
交易进行审查：
　　（1）投资者的基本投资管理政策，在多大程度上要求投资决策只考虑商业因素；
　　（2）实践中，投资者的管理和投资决策的执行，在多大程度上独立于政府控制，包括是
否已建立能够确保独立于政府控制的公司治理结构；
　　（3）投资者的目的、投资目标、机构安排、以及财务信息的透明和披露程度；
　　（4）投资者对其进行投资的各个国家的相关法规及披露要求的遵守程度。
　　我们应注意，某一交易受外国政府控制这个事实本身，并不意味着它就构成国家安全隐患。在对受外国政府控制的交易进行审查时，如同对所有其他受管辖的交易进行审查的时候一样，要对所有与国家安全有关的事实和情况进行评估。CFIUS 要评估可能行使控制的外国人是否有能力运用其对美国企业的控制，采取危害美国国家安全的行动，以及该外国人是否会试图这样做。
　　审查过程
　　CFIUS 的这个自愿通知制度，允许交易各方自行决定是否启动审查。假定交易可能受该审查制度管辖，当事各方在决定提交审查之前，甚至可以先向CFIUS 进行咨询。受管辖的交易如果已向CFIUS 进行通知，并被认定为不存在未解决的国家安全问题，这个交易即符合“安全港”资格。只要是在通知中没有重大不实陈述或隐瞒，在遵照安全港规定以及CFIUS加予的其他缓解合约及条件的前提下，该投资交易即可免除后患而顺利进行。未经CFIUS审查及通过的受管辖的交易，则不具备安全港资格，因此，将来即使在投资交易已经完成之后，CFIUS 也仍然有权对该交易主动发起审查。
　　CFIUS 应在30 天之内完成对受管辖的交易进行的审查。绝大部分的审查工作会在最初的30 天之内得出结论。审查之后，在下列情况下，CFIUS 可能会发起调查，该调查必须在紧接着的45 天内完成：（1）据信，某交易威胁到美国的国家安全，且威胁未得到缓解；（2）由财政部指定的指导机关建议，并经CFIUS 同意展开调查；（3）该交易是受外国政府控制的交易；（4）该交易会导致美国拥有的或是在美国境内的关键基础设施被外方控制，而CFIUS认定该交易可能妨害国家安全，且风险未得到缓解。依据《指南》，如果某交易被认定不会妨害美国的国家安全，CFIUS 就不会对（3）和（4）中的交易情形展开调查。
　　为期45 天的调查完成后，如果CFIUS 向总统建议阻止该交易继续进行，总统可在15天内审查调查结果，并决定是否延缓或禁止该交易，或者是否对已完成的交易进行资产剥离。
　　表1 罗列了2007 年到2010 年之间CFUIS 的工作。从2007 年到2009 年的记录可见，有21个案例适用了包括保证书和国家安全协议在内的缓解措施，这些措施均为具有法律约束力的承诺。
　　从2007 年到2009 年，向CFIUS 通知备案的受管辖的交易中有15%（55 份通知）与采矿、公用事业和建筑行业相关。其中，占最大比例的活动均涉及公用事业，占据了该行业通知总数的47%（26 份通知）。据报告，在公用事业分类别中有92% 的交易与发电、输电和配电有关。
　　同样的三年时间里，在来自所有国家的358 份通知中，来自中国的交易通知总数为13， 而英国为97，加拿大为36。在这13 份来自中国的通知中，有2 份属于采矿、公用事业和建筑业。
　　作为一般参考，2005 年以来部分中国投资者的活动请见表2。显然，这些交易并非都是受管辖的交易，鉴于CFIUS 的压力而取消或撤回的也仅有很少几个案例。